Привлечение к субсидиарной ответственности при исключении из егрюл

Защита учредителя от субсидиарной ответственности: способы, контролирующие лица, практика, услуги

Даже если юридическое лицо было исключено из ЕГРЮЛ никто не отменяет его долговые обязательства. Законодательством упрощена процедура по урегулированию конфликтов, возникающих между дебиторами и кредиторами, введением субсидиарной ответственности учредителей и руководителей.

Контролирующие лица

Если предприятие-банкрот не погашает кредит за счет продажи имущества на государственных электронных торгах, или реализации иных типов активов, значит могут ответить ее контролирующие лица – учредитель и директор.

Когда возникает субсидиарная ответственность

Возникновение субсидиарной ответственности происходит после того, как предприятие объявляет себя банкротом.

Если у кредитора есть доказательства того, то предприятие обанкротилось умышленно, либо его разорению поспособствовали безграмотные действия руководителя, то он подает иск в суд, с просьбой привлечь учредителя или руководителя компании к субсидиарной ответственности. Как следствие, происходит взыскание долгов за личный счет контролирующих лиц.

Если говорить на языке закона, то к субсидиарной ответственности может привлекаться более широкий круг лиц, среди которых:

• учредители;
• руководители;
• члены правления;
• акционеры;

Если они могли влиять на деятельность должника.

Кредитор должен доказать в суде вину ответчика. Исходя из различных источников судебной практики это сделать не так просто.

Согласно положениям закона, учредители ООО привлекаются к ответственности при таких обстоятельствах:

• Когда налоговыми органами принимается решение об исключении юрлица из ЕГРЮЛ, происходит принудительная ликвидация ООО. Поэтому кредиторы обращаются в суд, так как у них остается непогашенная задолженность, и, значит, ее необходимо взыскать, привлекая участников должника к субсидиарной ответственности.
• Если должника признают банкротом из-за его неплатежеспособности.

Вина контролирующих должника лиц презюмируется в соответствии с нормами закона. Исходя из различных источников судебной практики опровергнуть презумпцию вины не так просто. Для контроля обанкротившегося предприятия назначается арбитражный управляющий, а в суде может понадобиться квалифицированный специалист по банкротному праву.

Когда привлекают учредителя к субсидиарке?

Когда руководитель не успевает своевременно подать заявление о том, что предприятие разорилось, стало неплатежеспособным и несостоятельным – он совершает ошибку. Эту ошибку, впоследствии, используют кредиторы, не получившие обратно выданные кредиты.

Недобросовестный директор может поступать так умышленно, скрывая факт несостоятельности, чтобы неожиданно уйти в тень, и не выплачивать дебиторскую задолженность.

Также руководящее лицо попадет под ответственность, если будет поймано на совершении неудачных сделок, которые наносят вред финансовому благосостоянию компании, предварительно не получив одобрение учредителей.

Но и руководители, хорошо разбирающиеся в законодательстве, могут сказать, что их поступки стали следствием ограничений из-за распоряжений учредителя или владельца предприятия, а значит, их вина в банкротстве отсутствует.

Способы защиты учредителя от субсидиарной ответственности

Чтобы защитить учредителя от поступивших обвинений привлекаются квалифицированные юристы. Судебное разбирательство может затянуться, потому что требует пристального внимания к разбору всех обстоятельств и тщательного изучения доказательной базы.

Именно от юристов зависит то, будет ли взыскана задолженность с контролирующего лица, или нет. Для того, чтобы вернуть обратно свои средства кредиторы могут ни перед чем не останавливаться. Юристы, которые защищают их интересы используют все возможные способы привлечь учредителя или директора к ответу перед судом.

Позиции, озвученные в статьях Гражданского Кодекса и Законе о банкротстве, относительно того, что к ответственности можно привлечь более широкий круг лиц, это, своего рода, гарантия для взыскателя, не теряющего надежду на то, что дебиторский долг, возникший перед ним или его предприятием все же будет возвращен.

Каким образом выстраивать защиту зависит от оснований, по которым привлекаются ответчики. Для каждого основания кредитор предоставляет определенный пакет доказательной документации. Примеры оснований можно представить следующим списком:

• отказ от обращения в судебную инстанцию при несостоятельности должника;
• намеренный вывод активов предприятия накануне банкротства.

Предупреждающие меры должны приниматься при первичных признаках банкротства. Если удастся решить проблемы, не доводя их до суда – это будет идеальным выходом из ситуации. Ответчик получит возможность сохранить свою репутацию и доброе имя.

Выстраивая линию защиты, юрист будет использовать все свои знания в экономике, банкротстве, судебных процессах, гражданском и уголовном праве.

Здесь также соблюдаются сроки, собираются документы, подтверждающие невиновность ответчика. Собранный пакет документации передается в суд для рассмотрения.

Должник имеет право обжаловать поступок кредитора и конкурсного управляющего, а в случае признания его вины, подать на апелляцию.

Важно помнить о том, что, когда предприятие становится несостоятельным, директор или учредитель должны принять своевременное решение о подаче заявления о признании предприятия банкротом.

Банкротство инициируется если:

• должник не может рассчитаться с долгами кредиторов или налоговиков;
• должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;
• обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;
• имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;
• удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

Однако, если юридическое лицо отказывается от признания своего банкротства, то любой из кредиторов получает возможность самостоятельно обратиться в суд, чтобы подтвердить разорение ответчика.

Ранее утвержденный порядок, по которому происходила добровольная ликвидация, был изменен. Предприятие должно ликвидироваться в течение года, после того, как учредители принимают решения. Возможность привлечения к субсидиарной ответственности появится лишь, в случае, когда у предприятия не хватит активов, чтобы рассчитаться с взыскателями.

Судебная практика

Суд обяжет ответчика погасить задолженность, если кредитор докажет, что:

• ответчик не соблюдал свои обязанности и не инициировал банкротство при сложившейся ситуации;
• контролирующие лица принимали решения, которые привели ООО к ликвидации;

В случае утери документов следует принять все меры для их восстановления. Такая предупредительная мера может помочь в избежании иска. Даже безрезультатная попытка к восстановлению будет рассмотрена судом, исключительно, с положительной стороны.

Процедура восстановления может потребовать обращения к кредиторам с просьбой предоставить копии документации. Бывают случаи, когда документы восстановить не удается. Это происходит при форс-мажорных обстоятельствах, не зависящих от ответчика. Такие обстоятельства объясняются пожарами, затоплением, кражами.

Если срок подачи уже вышел, необходимо срочно подать заявление на признание предприятия банкротом.

Данный период стартует со дня образования несостоятельности должника, если предприятию не хватает денег для оплаты задолженности.

важно знать, что кредиторы всегда находятся на чеку, поэтому всячески воздействуют на обстоятельства, обвешивая нового директора убытками, образовавшимися до того, как предприятие стало несостоятельным.

Привлечение к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность — это привлечение ряда лиц к вопросам относительно задолженностей фирмы. И если ранее риски были минимальны, то с 01.09.

2017 года ряд нововведений в закон сделали привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности распространенным явлением.

Но, как показала судебная практика, нередко при банкротстве фирм «страдали невиновные» — наемные руководители, вынужденные исполнять приказы владельцев обанкротившихся компаний. Разберемся, каков порядок привлечения людей к «субсидиарке», и можно ли ее избежать.

Источник  — telegrafi.com

Кто ответственен за долги организации?

Решение о привлечении к субсидиарной ответственности, вопреки расхожему мнению, выдается как в отношении номинального руководителя, так и затрагивает реальных владельцев бизнеса.

Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя широко применяется в нынешней практике судебных разбирательств, и часто становится единственным вариантом для кредиторов вернуть средства или хотя бы их часть.

Под определение «контролирующее лицо» попадает лицо, руководящее или в прошлом имеющее возможности управления действиями компании-должника. Говоря простыми словами, в их число входят те, кто фактически руководил компанией и своим руководством мог стать причиной ее банкротства.

Итак, требование о привлечении к субсидиарной ответственности выносится относительно:

• руководства фирмы (директора, генерального директора, главного бухгалтера);
• ее учредителей или акционеров;
• иных лиц, влияющих на управление фирмой, даже если между ними и организацией отсутствует юридическая связь.

К последнему пункту относятся лица, фактически управляющие организацией на протяжении 3 лет до инициации банкротства. То есть существуют все основания для привлечения к субсидиарной ответственности следующих граждан:

• наделенных правом контролировать действия компании;
• способных влиять на руководство и принятием им решений;
• способных путем принуждения подталкивать руководство к совершению юридически значимых действий от лица фирмы.

При этом исковая давность, и к явным руководителям, и к прочим лицам составляет 3 года. Таким образом, ответственны могут быть лица, руководящие фирмой за 3 года до ее банкротства.

Также на законных основаниях возможно привлечение к субсидиарной ответственности конкурсного управляющего. Это допускается, если кредиторам удастся обоснованно заявить о преследовании им корыстных целей.

Есть вопросы по процедуре банкротства?

Оставьте свой телефон, наш юрист перезвонит Вам через 1 минуту и поможет разобраться.
Это бесплатно.

Какой срок привлечения к субсидиарной ответственности

Исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности (образец вы получите бесплатно, обратившись к нашим специалистам) подается:

• во время конкурсного производства. Иск подается от имени конкурсного управляющего, который основывается на приятом в ходе собрания кредиторов решении;
• на протяжении трех лет с даты, когда руководитель должника обязан был по закону инициировать банкротство;
• на протяжении 3 лет после банкротства организации.

С 2017 года поправками к 127-ФЗ срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности с одного года был продлен до трех.

А если банкротства не было?

Также возможно и привлечение к субсидиарной ответственности без банкротства — кредиторы могут воспользоваться этим правом с 1 июля 2017 года.

Согласно действующему закону, у кредиторов теперь есть возможность привлечения учредителя ООО и руководства, даже если должник не проводил банкротство по причине отсутствия средств на эту процедуру.

Ответственность вне банкротства наступает в случае исключения из ЕГРЮЛ фирмы путем ее ликвидации.

Можно ли избежать ответственности

Чтобы определение о привлечении к субсидиарной ответственности не стало для вас неожиданностью, в процессе руководства компанией следует соблюдать ряд правил:

• не продавать активы по заниженной стоимости;
• не заключать заведомо невыгодные или фиктивные сделки;
• при утрате финансовой документации принять меры для ее восстановления;
• проверять благонадежность контрагентов при заключении сделок;
• отслеживать и решать вопросы относительно возникших долгов, контактировать с кредиторами.

Но как избавиться от субсидиарной ответственности, если кредитор уже подал иск? Даже когда заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подано, есть все шансы избежать ее либо снизить размер требований до минимальных. Чтобы получить отказ в привлечении к субсидиарной ответственности, нужно доказать суду, приведя веские аргументы, свою добропорядочность как управленца.

Сделать это самостоятельно довольно затруднительно, и лучшим решением для вас станет обращение за помощью к юристам.

Вот один из ярких примеров из нашей судебной практики за 2018 год: от конкурсного управляющего в Арбитражный суд Московского округа в рамках банкротного производства ООО «Фортуна» поступило обращение с требованием привлечь директора к субсидиарной ответственности.

После тщательно ознакомления с собранными и представленными нашими юристами материалами суд отказал удовлетворять требования управляющего. Решение суда было основано на том, что действия руководителя не были классифицированы как умышленное доведение компании до банкротства.

Узнать подробнее о том, как избежать субсидиарной ответственности и получить профессиональную консультацию вы можете, связавшись с представителями нашей компании.

: наши услуги по банкротству физ. лиц

Как избежать субсидиарной ответственности — Стороженко и Партнеры

Новые правила и новые риски:
что нужно знать руководству должника, чтобы избежать субсидиарной ответственности

Антикризисные специалисты компании «СВ Банкротство» помогают руководству избежать субсидиарной ответственности, не смотря на перманентное ужесточение норм законодательства.

«Нет фирмы — нет долга»: еще совсем недавно можно было легко избавиться от груза материальной ответственности. Просто не представлять налоговую отчетность в течение года и дождаться исключения фирмы из ЕГРЮЛ, – часто без ведома кредиторов, налоговой проверки и полноценной процедуры ликвидации, либо пройти через банкротство и считать долги «списанными». Теперь все иначе.

Кардинальный переворот в правилах и порядке субсидиарного наказания представителей должника инициирован новым законом №266-ФЗ от 29 июля 2017 года (далее по тексту – ФЗ-266), которым внесены поправки в закон о банкротстве № 127-ФЗ.

Нововведения окончательно развязали руки ФНС и прочим кредиторам:

ЗАПЛАТИТЬ ЛИЧНЫМ ИМУЩЕСТВОМ ПО ДОЛГАМ ФИРМЫ РИСКУЕТ ЛЮБОЕ ЛИЦО, СВЯЗАННОЕ С ОРГАНИЗАЦИЕЙ. ЛИКВИДАЦИЯ – НЕ СПАСЕТ, А ДОКАЗЫВАТЬ НЕВИНОВНОСТЬ ПРИДЕТСЯ САМОСТОЯТЕЛЬНО.

*Изменения действуют с первого сентября 2017 года, а к субсидиарной ответственности по новым правилам привлекают по обращениям, поступившим с первого июля 2017 года.

Читайте до конца, и вы узнаете:

• Кого, за что и в какой срок могут привлечь к субсидиарной ответственности по ФЗ-266
• Почему ликвидация фирмы из ЕГРЮЛ больше не спасает руководство и бенефициаров
• Что можно сделать прямо сейчас, чтобы нивелировать риски
• Как защитить свои материальные интересы и репутацию, если заявление на вас – уже в суде

Есть проблема, но некогда читать? Получите прямо сейчас экстренную помощь эксперта: позвоните по тел. +7(495)660‑35-32  или закажите бесплатный звонок, нажав чуть выше на окно-кнопку «заказать звонок».

Никто не застрахован, и «номиналы» не спасут

Казалось бы, к субсидиарной ответственности будут по-прежнему привлекать контролирующих лиц, то есть тех, кто в течение трех лет до банкротства влиял на действия компании: гендиректор, участники и мажоритарные акционеры, представители ликвидационной комиссии, люди, совершавшие сделки от имени фирмы-должника.

Но теперь это не весь перечень потенциальных «жертв». Проще сказать, что список «открытый», а кто в него попадет – решает суд.

Субсидиарная ответственность по-новому, согласно 266-ФЗ, разрешает арбитражному суду любого гражданина, юридически связанного или не связанного с фирмой-должником, признавать контролирующим (п. 5, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ).

Помимо прочих, теперь под категорию лиц, имеющих возможность влиять на действия должника, то есть, контролирующих, попадают:

• должностные лица организации (главбух, финдиректор и т.д.);
• родственники, супруги, друзья, сослуживцы, одноклассники, руководителей/собственников должника;
• лица, заключавшие сделки по доверенности;
• контрагенты должника.

По сути, п. 2, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ, нивелировал влияние юридических связей, выдвинув на первый план связи фактические.

За что?

Контролирующее лицо ответит личным имуществом по долгам фирмы, если:

• невозможно погасить требования кредиторов в полном объеме из-за действий/бездействия такого контролирующего лица (ст. 61.11, № 127-ФЗ);
• заявление о несостоятельности не подано или подано не в отведенный законом срок (ст. 61.12, № 127-ФЗ);
• лицом нарушено законодательство о банкротстве (ст. 61.13, № 127-ФЗ).

Внимание, важная информация:

• «Номиналы» теперь не спасут: номинальный директор будет освобожден от ответственности, если сможет доказать, что не влиял на действия должника, а также укажет на «истинного» виновника – реальное, по его мнению, контролирующее лицо, и поспособствует обнаружению скрытых активов.

• «Бросить» компанию и избежать ответственности не получится: в отношении отсутствующего должника проведут процедуру банкротства в упрощенном порядке (ст.228 Закона «О банкротстве»).

Исключение из ЕГРЮЛ – не повод забыть о долге

Ранее к субсидиарной ответственности мог привлекать конкурсный управляющий на завершающей стадии банкротства и в течение 12 месяцев после.

https://www.youtube.com/watch?v=SWTsV7aEm3k

Теперь привлекать к субсидиарной ответственности по ФЗ-266 смогут: ФНС, конкурсные кредиторы, управляющий, работники компании-должника и другие лица, права которых нарушены – как на любой стадии банкротства, так и после исключения должника из ЕГРЮЛ, в том числе после прекращения, завершения дела о банкротстве, добровольной или принудительной ликвидации (ст. ст.61.14, № 127-ФЗ).

Срок привлечения – 3 года (+2 года, если срок восстановлен заявителем) с момента завершения ликвидационной процедуры, прекращения дела о банкротстве или возвращения заявления.

Не виновен? – Докажи

Обвинить сможет каждый, «отбиваться» придется вам.

Субсидиарная ответственность по новым правилам – это еще и презумпция вины контролирующего лица. То есть, бремя доказывания отсутствия виновности, причастности к образованию долга, а также возможности влиять на действия должника, полностью лежит на привлекаемом к ответственности лице.

Как снизить риски

Цель налоговой инспекции — поступления в бюджет, цель прочих кредиторов  – получить свои деньги в полном объеме. Это значит, привлекать будут, в первую очередь, бенефициаров.

Лица, которым принадлежит менее 10% уставного капитала и получающие/получавшие не выходящий за рамки обычного доход от такого владения (п. 6, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ), не могут признаваться контролирующими только по данному признаку.

Чтобы снизить риски привлечения к личной ответственности по долгам компании, откажитесь от сотрудничества с проблемными компаниями, кредиторская задолженность которых выходит за рамки «безопасной». Если вы попадаете под критерии признания контролирующим лицом, заранее подготовьте доказательства непричастности к поведению фирмы и невиновности в ее банкротстве.

Кредитор уже подал заявление в суд: что делать

Избежать субсидиарной ответственности или снизить ее размер до минимума – вполне реально.

Необходимо привести суду веские аргументы и документальные доказательства, подтверждающие «рядовые» условия оборота, добросовестность и разумность ваших действий, отсутствие вреда для фирмы и кредиторов либо желание предотвратить вред большего масштаба.

В качестве доказательств можно представить отчеты независимых оценочных организаций, документы, подтверждающие факты оплаты, передачи товара, оказания услуг, результаты анализа соответствия цен рыночному уровню и прочие документы.

Как сложится судебная практика по таким делам, пока не ясно. Поэтому если заявление на вас уже в суде – позвоните прямо сейчас независимому специалисту по банкротству или арбитражному управляющему, которому доверяете.

Офис в Москве: +7(495)660-35-32
Офис в Ростове-на-Дону: +7(863)333-21-57

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Среди владельцев бизнеса бытует мнение, что субсидиарная ответственность – это что-то далекое, из области фантастики, и вероятность привлечения к ней практически равна нулю. Возможно, когда-то именно так все и было.

Однако ситуация поменялась с 1 сентября 2017 года.

Привлечение к субсидиарной ответственности собственников и руководителей компаний становится обычной практикой, а процедура привлечения к такой ответственности существенно упростилась.

Давайте разберемся, что такое субсидиарная ответственность учредителя (директора), почему она вызывает такой интерес в последнее время, а также можно ли избежать привлечение к субсидиарной ответственности.

Немного истории. Сама по себе субсидиарная ответственность директора (учредителя) была предусмотрена, начиная с 2002 года. Но на протяжении многих лет норма законодательства оставалась «нерабочей». Ситуация начала существенно меняться в 2012 году, когда суды стали активнее привлекать контролирующих лиц к ответственности и взыскивать долги компаний лично с них.

Пример из практики

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2012 по делу № А60-1260/2009 к субсидиарной ответственности в размере 6,3 млрд руб. КДЛ был привлечен к ответственности.

Но, как правило, на практике такие судебные акты не исполнялись по причине отсутствия какого-либо имущества.

Пример из практики

Другим громким делом было привлечение к субсидиарной ответственности лиц, контролировавших ЗАО «Международный Промышленный Банк», в т.ч. главного бенефициара банка – Пугачева С.В., в 2015 году.

Переломным моментом в истории развития института привлечения к субсидиарной ответственности стал 2017 год по причине внесения существенных изменений в нормы законодательства.

На сегодняшний день количество случаев привлечения к субсидиарной ответственности собственников и руководителей компании доказывает абсолютную дееспособность этого механизма, поскольку в отдельных ее составляющих начала действовать презумпция виновности контролирующих должника лиц, пока они не докажут иное.

Что такое субсидиарная ответственность учредителя (директора)?

Субсидиарная ответственность – это право взыскания неполученного долга с другого лица, если первое лицо не может его погасить.

Субсидиарную ответственность несут контролирующие лица, то есть лица, имеющие право определять действия компании, давать обязательные для исполнения указания или иным образом влиять на компанию. Привлечение к ответственности может грозить любому лицу, которое фактически принимало решение по бизнесу и получало выгоду.

То есть к субсидиарной ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие компанию-должника. Это не только директор и учредители, но и, например, финансовый директор и главный бухгалтер. Важно, что именно на установление реального выгодоприобретателя нацелены контролирующие органы, чтобы с него взыскивать реальный ущерб бюджету.

Важно!

Главными «претендентами» на привлечение к субсидиарной ответственности являются генеральный директор и собственники компании.

Субсидиарная ответственность при банкротстве – это только верхушка айсберга.

Взыскание налоговой недоимки с контролирующего лица налоговые органы могут также проводить:

1. В рамках статьи 45 Налогового кодекса РФ Речь идет о такой ситуации, когда долги по налогам возникают при неуплате сумм, заявленных в декларации или, что случается гораздо чаще, в результате доначислений по результатам выездных проверок. Получив акт от налоговиков, или непосредственно в ходе проверки, собственники компании в срочном порядке сворачивают свою деятельность, переводят или распродают активы, открывают новые фирмы, на которые перезаключаются все договоры, переводят в них персонал. Компанию с долгами банкротят. Ликвидируют или сливают фирмы, через которые уменьшали налоги, обналичивали выручку. В надежде на то, что теперь налоговики не смогут ничего взять с компании-должника. Еще несколько лет назад таким образом можно было избежать уплаты долгов перед бюджетом. Сейчас – практически нереально! Субсидиарная ответственность в данном случае практически неотвратима. Долги будут взысканы с новых фирм.

   Особенность процедуры взыскания: налоговые органы доказывают факт перевода активов или деятельности на нового участника бизнеса.

2. В рамках статьи 1064 Гражданского кодекса РФ в связке с Уголовным кодексом РФ

   В данном случае, если сама компания не в состоянии расплатиться по налоговым долгам, налоговики подают гражданский иск по взысканию ущерба – налогового долга компании – с физлица.

   «Когда собственники и директора должны оплачивать налоговые долги своей компании: разъяснения Конституционного суда»

   Особенность процедуры: в рамках уголовного дела устанавливается вина, после чего через гражданский иск по взысканию ущерба с лица, признанного виновным в неуплате налогов, взыскивается налоговая задолженность.

   Даже если уголовное дело осталось без внесения приговора, например, прекращено по нереабилитирующим основаниям, таким как истечение срока давности, налоговые органы все равно вправе предъявить гражданский иск. Важно отметить, что порог привлечения к уголовной ответственности является очень низким, а риск – весьма реальным.

   Лишение свободы до 2 лет грозит за уклонение от уплаты налогов в размере от 5 млн руб., а за неуплату 15 млн руб. и выше – до 6 лет.

Спасибо законодателям, – в порыве заботы о бюджете, они приняли поправки в закон «О банкротстве», расширяющие круг тех, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговую недоимку). Теперь если компания-должник не может рассчитаться с кредиторами своими силами, то к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.

К ним отнесены не только директор и учредители, но финансовый директор и главный бухгалтер, лица, действующие по доверенности, члены ликвидационной комиссии, родственники указанных выше лиц и лица, могущие повлиять на указанных лиц в силу своего должностного положения или другими способами.

Получается – неограниченный список, который можно составить из собственников и ответственных сотрудников компаний их родственников или знакомых, обладающих в силу должностных или материальных достижений большими полномочиями.

Для этого любому из кредиторов достаточно подать в суд заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Компания, занимающаяся ремонтом нежилых помещений, по результатам выездной налоговой проверки получила доначисления налогов на большую сумму, выплатить которую она никак не сможет (или не хочет). Доначисления получились, так как подрядчики ООО, заявленные в документах, ликвидированы.

Налоговики не смогли получить документы, подтверждающие сделки. Но они выяснили, что в фирме-подрядчике персонала не было, выручка поступала от компании-должника и тут же обналичивалась.

И если раньше невозможность получить встречные документы трактовалась в пользу налогоплательщика, то теперь это трактуется в пользу налоговиков.

Поскольку ИФНС заявляет: с учетом выявленных обстоятельств, сделки оформлялись только с целью снижения НДС и налога на прибыль.

1. ИФНС может трактовать действия ликвидированных фирм в свою пользу, даже если эти компании уже не существуют и первичные документы по ним предоставить невозможно Далее собственник, как уже говорилось, пытаясь сохранить бизнес, открывает новое ООО и переводит туда персонал, перезаключает действующие договоры с поставщиками и заказчиками. Срочно, пока шла проверка, новой фирме продали строительную технику по явно заниженной цене. Компания-должник продает за бесценок служебный автомобиль бизнес-класса брату директора. Собственник выкупает у компании служебные помещения, но не перечисляет денег за них. После получения крупного доначисления налогов, компания инициирует банкротство. Начинаются судебные заседания, в которых ИФНС принимает самое активное участие. Назначается конкурсный управляющий.

   Налоговики инициируют вопрос о субсидиарной ответственности собственника и директора, как лиц, контролирующих компанию-должника, действия которых привели к банкротству. И получают решение суда о привлечении к ответственности должностных лиц, поскольку они не доказали, что совершенные ими действия не нанесли ущерба заявителю, а именно государству в лице ИФНС.

2. Теперь нет презумпции невиновности должностных лиц – субсидиарная ответственность по долгам ООО наступает, если они сами не докажут свою невиновность Другими словами, налоговики не должны доказывать, что контролирующие лица – директор и собственник – нарушили требования законодательства и нанесли ущерб компании. Должностные лица сами должны были собрать доказательства и отстаивать правомерность своих действий в суде.

   Судом, по инициативе налоговиков, вновь созданная фирма признается соответчиком по долгам компании, поскольку утверждается, что создана она только с целью ухода от долгов первой компании.

3. Налоговики будут проверять все компании, которые банкротятся по собственной инициативе или по просьбе кредиторов

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности по долгам ООО

Для привлечения к субсидиарной ответственности директора или учредителя ООО кредиторы поступают следующим образом:

1. Получают судебное решение о признании должника банкротом (выписку об исключении компании из ЕГРЮЛ
2. Определяют сумму причитающихся им денег
3. Убеждаются в невозможности взыскать долг за счет имущества
4. Получают подтверждение тому, что нет возможности получить долг за счет имущества компании-должника (как правило, у компании, которую довели до банкротства, уже нет ничего, что могло бы представлять ценность для кредиторов)
5. Обращаются в арбитражный суд с заявлением о привлечении к «субсидиарке» лиц, которые контролировали и распоряжались имуществом компании. Тогда есть ответчиками по иску о привлечении к субсидиарной ответственности, т.е. нести ответственность по долгам ООО, будут директор и учредитель. Но, обратите внимание: субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возможна, только если будет доказано, что именно он своими действиям довел компанию до банкротства (либо стал инициатором фиктивного банкротства). 

В каких ситуациях неизбежна субсидиарная ответственность по долгам

Теперь о том, как инспекторы могут заставить нести субсидиарную ответственность всем своим личным имуществом в случае, если компания не расплатилась по долгам перед бюджетом.

Субсидиарная ответственность — Эльба

Участники и директор не платят по долгам общества. Это известное правило действует, пока ООО вовремя рассчитывается с контрагентами и налоговой. Ограниченная ответственность — в каком-то смысле миф.

Если накопятся долги, владельцы бизнеса обязаны пустить в ход личные деньги, квартиры и машины. Это называется субсидиарной ответственностью. 

В статье рассказываем, когда владельцы платят за ООО и советуем, как подстраховаться.

Кто рискует в проблемном ООО 

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— директор;

— учредители;

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность наступает в двух случаях. Первый — фирма обанкротилась и виноваты владельцы. Второй — налоговая исключила брошенную с долгами фирму из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО. 

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что в ООО долгов больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство бывает при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства такой. 

Налоговая, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают через суд исполнительный лист. Если долг висит дольше трёх месяцев, кредитор через суд банкротит ООО. 

Суд ставит в бизнес арбитражного управляющего. Управляющий собирает остатки денег, продаёт имущество и расплачивается с налоговой и кредиторами по чуть-чуть. В конце ООО закрывают.

Вот случаи из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда считается, что виноват директор или владелец бизнеса:

— из фирмы вывели деньги, переписали имущество;

— в ООО нет бухгалтерских документов или в них искажены цифры;

— половина долгов — это налоги и штрафы, из-за которых не хватило денег на поставщиков и зарплаты;

— директор знал про непосильные долги, но не шёл в банкротство;

— в фирме меняли адрес и скрывались от контрагентов.

Пример: учредителей заставили платить долг фирмы-банкрота

ООО с двумя учредителями не заплатило подрядчику 3 700 000 ₽. Подрядчик судился, получил исполнительный лист, подавал на банкротство. Выяснилось, что у ООО ничего нет. 

Подрядчик попросил у суда привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Оказалось, что учредители поменяли адрес и не сообщили налоговой, спрятали бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдали исполнительный лист к учредителям на 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Платить за ООО не придётся, если учредитель и директор пытались поправить дела. Например, оформляли рассрочку по налогам, но не потянули. 

ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая ведёт реестр всех юрлиц, он называется ЕГРЮЛ. Когда фирма год не пользуется банковскими счетами и не сдаёт декларации, налоговая признает её неработающей. Такие ООО исключают из реестра. 

Оставшиеся у ООО долги переходят директору и учредителям. Правда, для этого кредитор ходит в суд и доказывает, что фирма избегала оплаты. Про субсидиарную ответственность в брошенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО закрыли и долг перешёл учредителям

Арендодатель не сдался и взыскал 700 000 ₽ снова, но уже с учредителей — дело № А65-27181/2018.

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Итог субсидиарной ответственности — это исполнительный лист на взыскание денег с человека. 

По листу снимут деньги с личного счёта. Оставят только прожиточный минимум. Если денег не хватит, приставы перейдут на имущество. Его продадут на торгах, деньги отдадут кредитору. Так выглядит процедура получения денег налоговой или упорным контрагентом.

Личная ответственность не означает, что человека оберут до нитки. Приставам нельзя трогать следующее по ст. 446 ГК РФ:

— единственную квартиру, дом — кроме ипотечных;

— мебель, посуду, одежду;

— профессиональное оборудование не дороже 110 000 ₽.

Машины и вторые квартиры заберут. Ну, конечно, если они оформлены на имя должника.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы не попасть на личную ответственность, надо пытаться гасить долги фирмы. Оформлять рассрочки, увеличивать уставный капитал своими деньгами, вносить займы в ООО. В судах эти действия оправдают вас. А при нехватке денег надо подать на банкротство. 

Точно не нужно переоформлять ООО на подставных директоров, открывать новые юрлица с созвучными названиями, «терять» бухгалтерские документы и выводить активы. Кредиторы узнают и расскажут в суде. Это станет основанием субсидиарной ответственности.

Статья актуальна на 09.01.2020

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам 2020

Как открыть ООО / Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2020 году

Ранее мы писали о выплате дивидендов учредителям ООО в 2020 году, сегодня же поговорим об обратной стороне медали ведения бизнеса — об ответственности до долгам ООО. В прошлом году несколько раз вносились изменения в Федеральный закон от 26.10.

2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности».

В целом, изменения направлены на защиту прав кредиторов, снижение недоимок по налогам и сборам с обанкротившегося налогоплательщика, а также повышение ответственности учредителя по долгам своей фирмы.

Уходят в прошлое времена, когда учредители или директора ООО по долгам отвечали лишь своей долей в уставном капитале. Всем известная статья 87 ГК РФ осталась в силе только для благополучных компаний.

Если же фирме «светит» признание в несостоятельности, то реалии меняются: субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица стала нормой, и хозяевам бизнеса стоит задуматься о перспективах их личного имущества.

Получить бесплатную консультацию от специалиста ►

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы.

Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности.

Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей.

По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы».

При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

• Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
• Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
• Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

• После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
• Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
• Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
• ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
• У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

▼Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка.▼

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор. Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь.

Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника.

В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС).

Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта.

В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы.

То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства.

При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра.

Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.